漯河刑事律师代理崔x峰提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具案二审判决书

　　崔x峰提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具二审刑事判决书

​　　河南省漯河市中级人民法院

　　刑 事 判 决 书

　　（2021）豫11刑终17号

　　原公诉机关河南省漯河市郾城区人民检察院。

　　上诉人（原审被告人）崔x峰，男，回族，1991年7月29日出生，大专毕业，无业，户籍所在地河南省信阳市横川县，住漯河市郾城区。因涉嫌提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2019年9月20日被漯河市公安局城关分局刑事拘留；因涉嫌提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具犯罪，经漯河市郾城区人民检察院批准，于2019年10月25日被漯河市公安局城关分局逮捕。

　　辩护人楚玉亮，河南汇恒律师事务所律师。

　　漯河市郾城区人民法院审理漯河市郾城区人民检察院指控崔x峰犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪一案，于二〇二〇年十一月十七日作出（2020）豫1103刑初149号刑事判决。原审被告人崔x峰不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，决定书面审理。现已审理终结。

　　原判认定：

　　自2018年9月开始，赵某（另案处理）雇佣被告人崔x峰、陈x胜、赵x彪、朱x伟，在位于漯河市郾城区德国小镇小区一民房中开设淘宝网店，赵某从其上线处购买一款“微精灵”软件向他们进行网上非法销售，该软件经司法鉴定属于破坏性程序。在销售中，被告人崔x峰非法获利约10万元，陈x胜非法获利2.3万元，赵x彪非法获利2万元，朱x伟非法获利5000元不等。案发后，被告人崔x峰、陈x胜、赵x彪、朱x伟退出所得赃款。

　　上述事实，有以下证据证实：

　　1、被告人崔x峰供述，2018年4月份，经同学赵某雇佣并指使，在网上向他人非法销售“微精灵”，个人非法所得十万元，同时证实陈x胜、赵x彪、朱x伟三人也接受赵某的雇佣，从事网上非法销售“微精灵”软件。

　　2、被告人陈x胜、赵x彪、朱x伟三人的供述，证实崔x峰和他们三人一同受赵某的雇佣在网上非法销售“微精灵”软件。

　　3、证人赵某的证言，证实他本人2017年在淘宝上开了一家网店，2018年他雇佣了崔x峰、陈x胜、赵x彪、朱x伟四人为他销售“微精灵”软件，该软件的功能有：可以在电脑登陆微信软件时同时打开多个微信号，可以给微信群进行消息群发。另外赵某给崔x峰发了九万六千元、陈x胜三万元、赵x彪两万四千元、朱x伟五千元。

　　4、鉴定结论，证实“微精灵”软件是属于破坏性程序，由福建中证司法鉴定中心进行司法鉴定。

　　5、被告人崔x峰、陈x胜、赵x彪、朱x伟的户籍证明，证实四人达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。

　　6、违法犯罪记录查询情况说明，证实经查询崔x峰、陈x胜、赵x彪、朱x伟没有违法犯罪记录。

　　根据以上事实及证据，漯河市郾城区人民法院认为，被告人崔x峰、陈x胜、赵x彪、朱x伟接受赵某雇佣与指使，向他人提供用于侵入计算机系统的程序，其行为已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪。公诉机关指控罪名成立，该院予以支持。被告人崔x峰、陈x胜、赵x彪、朱x伟到案后如实供述犯罪行为，构成坦白，依法可以从轻处罚。四被告人在犯罪中均起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。四被告人均系初犯，其自愿认罪认罚，可以从宽处理。被告人崔x峰犯罪情节特别严重，不宜适用缓刑。被告人陈x胜、赵x彪、朱x伟具备社区矫正条件，依法可以适用缓刑。该院判决：一、被告人崔x峰犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元。二、被告人陈x胜犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年十个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币10000元。三、被告人赵x彪犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币10000元。四、被告人朱x伟犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币2000元。五、被告人崔x峰违法所得10万元、被告人陈x胜违法所得23000元、被告人赵x彪违法所得20000元、被告人朱x伟违法所得5000元予以追缴，上缴国库。

　　上诉人崔x峰上诉称：1、上诉人崔x峰到案后如实供述罪行，构成坦白，且上诉人及其亲属已将全部非法所得退交司法机关，可以说，上诉人避免了特别严重后果发生，造成的社会危害性已基本消除。一审判决中，上诉人的坦白、退赃行为没有得到应有的重视。2、上诉人是被赵某邀请来做淘宝网店客服及售后维护的，上诉人的目的只是为了每月挣工资，主观恶性不明显，且上诉人帮助销售的软件仅是使微信软件的部分操作更加便利，并没有对微信软件上的功能造成严重破坏，从本罪侵犯的法益来看，上诉人造成的社会危害较小，符合宣告缓刑的条件。3、上诉人在犯罪中所起作用较小，系从犯，应当依法从轻处罚。

　　辩护人意见与上诉人一致。

　　经审理，二审审理查明的事实和证据与一审相同。且经一审当庭举证、质证，二审核实无误，本院予以确认。

　　另查明，上诉人崔x峰在检察机关起诉阶段认罪认罚，签订了认罪认罚具结悔过书，检察机关对从犯的量刑建议为有期徒刑三年，缓刑五年。

　　本院认为，上诉人（原审被告人）崔x峰与原审被告人陈x胜、赵x彪、朱x伟接受同案犯赵某雇佣与指使，向他人提供用于侵入计算机系统的程序，其行为已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪。上诉人崔x峰与原审被告人陈x胜、赵x彪、朱x伟在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻或从轻处罚。上诉人崔x峰系初犯、从犯，且自愿认罪认罚和退赃，在社区走访调查评估中被认定为具备适用社区矫正条件，没有再犯罪危险，符合宣告缓刑条件，可依法减轻处罚并适用缓刑，漯河市郾城区检察院提出的量刑建议合法且适当，应当予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：

　　一、维持漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103刑初149号刑事判决第二、三、四、五项和第一项中对上诉人崔x峰的定罪部分。

　　二、撤销漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103刑初149号刑事判决第一项中对上诉人崔x峰的量刑部分。

　　三、上诉人崔x峰犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金50000元

　　（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）。

　　本判决为终审判决。

　　审判长　王　x

　　审判员　黎　x

　　审判员　刘　x

　　二〇二一年二月一日

　　书记员　刘x易